Los acuerdos de indemnización determinan quién paga cuando se presenta una demanda de terceros, se impone una multa reglamentaria, se infringe la propiedad intelectual (PI) o cuando el incumplimiento de un contrato causa pérdidas financieras. En otras palabras, asignan el riesgo antes de que se dispute. En los EE. UU., la acreditación de fondos por lesiones personales oscila entre 20,000 y 50,000 dólares, mientras que los casos de lesiones catastróficas pueden costar más de 1 millón de dólares. Estos acuerdos aclaran quién pagaría el importe. Las cláusulas de indemnización determinan la exposición a la responsabilidad y la forma en que se negocian y fijan los precios de los acuerdos.

A continuación, desglosaremos qué es un acuerdo de indemnización, cómo funcionan las cláusulas de indemnización en la práctica y a qué deben prestar atención las empresas antes de firmar.

¿Qué contiene este artículo?

• ¿Qué es un acuerdo de indemnización?
  
• ¿Cómo funciona en la práctica un acuerdo de indemnización?
  
• ¿Contra qué riesgos protege un acuerdo de indemnización?
  
• ¿Qué tipos de acuerdos de indemnización se utilizan en los contratos de empresas?
  
• ¿Cuáles son los límites y exclusiones de los acuerdos de indemnización?
  
• ¿Cuándo necesitan las empresas un acuerdo de indemnización?
  
• ¿Cuáles son las cláusulas a las que debe prestarse atención en un acuerdo de indemnización?
  
• ¿Cómo puede ayudar Stripe Atlas?
  

¿Qué es un acuerdo de indemnización?

Un acuerdo de indemnización es un documento legal en el que una de las partes se compromete a cubrir determinadas responsabilidades o gastos en que incurra otra parte a causa de acontecimientos concreto. A la parte que proporciona esta protección se la suele denominar parte infractora y a la parte protegida, parte indemnizada,. Los acuerdos de indemnidad suelen denominarse disposiciones de «indemnización» o«“exención de responsabilidad», en particular, en los contratos comerciales, aunque algunas jurisdicciones distinguen entre ambos.

¿Cómo funciona en la práctica un acuerdo de indemnización?

Las cláusulas de indemnización crean una cadena de obligaciones muy específica que se activan cuando aparece un problema cubierto. Así es como funcionan los acuerdos de indemnización.

Se produce un evento desencadenante

Una pérdida cubierta puede consistir en una demanda de terceros, una sanción reglamentaria, un incumplimiento de contrato o reclamos relacionados con la conducta de una de las partes en materia de PI. La parte que solicite protección debe presentar un aviso de reclamo, a menudo por escrito y en un plazo definido, para que la parte infractora tenga la oportunidad justa de responder.

Se determinan el control de la defensa

Si la cláusula incluye el deber de defensa, la parte infractora asume la defensa legal del reclamo. A menudo, selecciona un abogado y gestiona la estrategia de litigio, sujeta a la cooperación de la parte indemnizada. Por lo general, se requiere que la parte indemnizada proporcione documentos, acceso a testigos y asistencia razonable como soporte para la defensa o resolución del reclamo.

Los costos se adelantan o reembolsan

La parte infractora paga los honorarios legales, las acreditaciones de fondos, las sentencias y otras pérdidas cubiertas, ya sea en forma directa a medida que se presentan o mediante el reembolso a la parte indemnizada después de que se incurre en costos. Muchos acuerdos restringen la acreditación de fondos sin el consentimiento de la parte indemnizada, en particular si una acreditación de fondos daría lugar a obligaciones continuas, admisiones de responsabilidad o impacto en la reputación.

¿Contra qué riesgos protege un acuerdo de indemnización?

Existen cláusulas de indemnización porque las relaciones entre empresas crean exposición al riesgo, y un acuerdo de indemnización convierte esa exposición en una responsabilidad financiera definida.

Estos son los principales tipos de riesgo abordados:

• Reclamos de terceros: si un cliente, proveedor, regulador u otra parte externa presenta un reclamo (por ejemplo, lesiones corporales, daños a la propiedad, pérdidas económicas) que surgen de la conducta de una de las partes, la cláusula de indemnización determina quién interviene para defender y pagar.

• Incumplimiento de contrato o garantías: si una de las partes no cumple con lo prometido (p. ej., calidad del producto, nivel de servicio), la cláusula puede requerir que esa parte reembolse a la contraparte las pérdidas resultantes.

• Infracción de PI: en los acuerdos de tecnología, medios y software, las cláusulas de indemnización a menudo cubren los reclamos si un producto o servicio infringe las patentes, los derechos de autor o las marcas comerciales de un tercero.

• Multas y sanciones reglamentarias: cuando esté permitido a nivel legal, las cláusulas de indemnización pueden exigir que una de las partes cubra las multas, investigaciones o costos de aplicación causados por su incumplimiento de las leyes o regulaciones del sector.

• Fraude, negligencia o mala conducta: muchas indemnizaciones se aplican de manera explícita a las pérdidas causadas por actos negligentes, fraude o mala conducta deliberada de una de las partes, especialmente cuando esas acciones exponen a la otra parte a daños legales o financieros.

• Costos de defensa y gastos legales: más allá de los daños en sí, las cláusulas de indemnización por lo general cubren los honorarios de abogados, costos judiciales, acreditación de pagos y gastos de investigación relacionados con un reclamo cubierto.

¿Qué tipos de acuerdos de indemnización se utilizan en los contratos de empresas?

La estructura de las cláusulas de indemnización determina hasta dónde se transfiere la responsabilidad y cuánto riesgo se transfiere. Estas son algunas categorías de acuerdos de indemnización:

• Indemnización por reclamo de terceros: una de las partes se compromete a cubrir las pérdidas que surjan de los reclamos presentados por terceros cuando esos reclamos se deriven de la conducta o incumplimiento de esa parte. Esta es una estructura común en los contratos comerciales.

• Indemnización recíproca: ambas partes acuerdan indemnizarse mutuamente por reclamos causados por sus respectivas acciones. Esto es común en sociedades colectivas, empresas conjuntas y relaciones con plataformas.

• Indemnización limitada o proporcionada: cada parte cubre las pérdidas solo en la medida en que las causó. Si ambas partes contribuyeron al daño, la responsabilidad se asigna proporcionalmente en lugar de transferirse por completo.

• Indemnización intermedia: una parte se compromete a indemnizar a la otra, incluso si la parte indemnizada fue parcialmente culpable, siempre y cuando la parte indemnizada no sea la única responsable de la pérdida.

• Indemnización amplia: una de las partes se compromete a indemnizar a la otra, incluso por las pérdidas causadas por negligencia propia de la parte indemnizada. Estas cláusulas están muy restringidas o no son aplicables en muchas jurisdicciones.

En circunstancias limitadas, los tribunales pueden reconocer las obligaciones de indemnización según la naturaleza de la relación, incluso si no está explícitamente escrita en el contrato. Sin embargo, en la práctica comercial moderna, las obligaciones de indemnización se negocian en forma explícita para evitar la incertidumbre.

¿Cuáles son los límites y exclusiones de los acuerdos de indemnización?

Muchos acuerdos comerciales incorporan límites para evitar que la exposición sea ilimitada o comercialmente irrazonable, y algunas jurisdicciones prohíben las indemnizaciones de forma amplia, en particular en los contratos de construcción o de consumo.

Ten en cuenta estos límites y exclusiones:

• Límites de responsabilidad: muchos contratos limitan la exposición total de la parte infractora a un importe fijo en dólares o a un múltiplo de las comisiones pagadas en virtud del acuerdo.

• Exclusión de negligencia flagrante o mala conducta intencional: las disposiciones de indemnización por lo general no protegen a una parte de las pérdidas causadas por su propia negligencia flagrante, fraude o mala conducta intencional.

• Estándares de culpa proporcional: algunas cláusulas limitan la indemnización a las pérdidas «en la medida en que sean causadas por» la parte infractora. Esto evita que una de las partes asuma el costo total cuando se comparte la culpa.

• Plazos para reclamos: los contratos suelen incluir períodos de supervivencia que definen cuánto tiempo duran las obligaciones de indemnización después de la rescisión o el cierre.

• Exclusión de ciertas categorías de daños: los acuerdos suelen excluir los daños indirectos, consecuenciales o punitivos de la cobertura de indemnización.

¿Cuándo necesitan las empresas un acuerdo de indemnización?

Las cláusulas de indemnización son importantes en particular cuando varias empresas comparten el riesgo. Si las acciones de una parte crean exposición financiera o legal para otra, la indemnización debe ser parte de la conversación.

Los acuerdos de indemnización siempre deben utilizarse en las siguientes situaciones:

• Cuando los reclamos de terceros son previsibles: si los clientes, reguladores, proveedores o usuarios finales pudieran presentar reclamos relacionados con el desempeño de una de las partes, una cláusula de indemnización aclara quién defiende y quién paga.

• Cuando una de las partes controla variables de riesgo: si una de ellas controla el diseño del producto, el manejo de datos, los procesos de cumplimiento de la normativa o la ejecución, suele indemnizar a la otra por las pérdidas causadas por fallas en esas áreas.

• Cuando la PI está involucrada: los acuerdos que involucran tecnología, contenido o materiales de marca bajo licencia a menudo incluyen una indemnización por reclamos de infracción.

• Cuando las transacciones involucran responsabilidades históricas: en las fusiones y adquisiciones, los vendedores suelen indemnizar a los compradores por el cierre anticipado de responsabilidades, como impuestos no pagados, litigios no revelados y exposición normativa que aparece después del cierre del acuerdo.

• Cuando el riesgo es alto: los proyectos de construcción, arrendamiento de equipos, acuerdos logísticos y contratos de eventos incluyen de manera rutinaria cláusulas de indemnización para abordar lesiones, daños a la propiedad o pérdidas comerciales.

• Cuando la exposición normativa es significativa: en sectores con alto nivel de regulación, las disposiciones de indemnización pueden asignar la responsabilidad por multas, investigaciones o incumplimientos de la normativa atribuibles a la conducta de una de las partes.

¿Cuáles son las cláusulas a las que debe prestarse atención en un acuerdo de indemnización?

Pequeñas diferencias de redacción pueden cambiar significativamente el riesgo. La verdadera sustancia está en la letra pequeña.

Busca los siguientes datos:

• Quién indemniza a quién: la cláusula debe nombrar claramente a la parte infractora y a la parte indemnizada, incluido si la protección se extiende a afiliados, directores, empleados o agentes.

• Alcance de los reclamos cubiertos: el acuerdo debe definir qué tipos de reclamos están cubiertos, como demandas de terceros, acciones regulatorias, incumplimientos de declaraciones y garantías, infracción de PI y negligencia.

• Pérdidas y gastos cubiertos: la cláusula debe especificar qué costos se incluyen (por ejemplo, honorarios legales, costas judiciales, acuerdos, sentencias, multas, gastos de investigación, otras pérdidas directas que surjan del reclamo).

• Deber de defensa: el acuerdo debe indicar si la parte infractora tiene la obligación de defender los reclamos a medida que surjan o solo de reembolsar pérdidas después de la resolución.

• Control de la defensa y acreditación de fondos: la cláusula debe abordar quién selecciona al abogado y si la acreditación de fondos requiere consentimiento, en especial si una acreditación de fondos propuesta impone obligaciones no monetarias o admisiones.

• Requisitos de notificación: el acuerdo debe establecer cómo y cuándo se debe notificar un reclamo, junto con las consecuencias de la notificación diferida, para evitar disputas de procedimiento más adelante.

• Exclusiones y estándares de culpa: la cláusula debe aclarar si la indemnización se aplica solo a las pérdidas causadas por la negligencia o mala conducta de la parte infractora, o si excluye la negligencia grave, la mala conducta dolosa o las infracciones legales.

• Límites de responsabilidad y límites financieros: el acuerdo debe especificar si la indemnización está sujeta a límites de responsabilidad general o límites de indemnización separados, y si ciertas categorías de reclamos no tienen límites.

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